1 X8 W$ {5 U! A9 w山东:山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见 鲁高法(2010)84号 + I' m: {9 h* V3 W4 A2 H4 o: K F) c1 A T: M5 _4 a5 O' t28、劳动合同法施行之日存续的劳动合同,在劳动合同法施行后解除或终止,依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的,2007年12月31日前的经济补偿依照劳动法及有关政策规定计算;2008年1月1日后的经济补偿依照劳动合同法的规定计算。2 n6 T/ H. Q7 x* U T3 S7 m9 [% Y
# ^; q! @% `* n9 C, a/ a
浙江:关于审理劳动争议案件关于审理劳动争议案件若干问题的解答(二)浙高法民一〔2014〕7号 / t; Q, ]' p: N' w {1 O* b' B0 w+ ]& G
十二、劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍,其在用人单位的工作时间跨越 2008年1月1日,劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止,劳动者要求用人单位支付经济补偿的,计算经济补偿的最高年限应如何认定? 6 s3 D U2 o7 R. Y' a4 V& t! w % m- ]6 V+ h) O4 q, _, e" w9 r" i) o答:《劳动合同法》第四十七条第二款规定经济补偿的最高支付年限为十二年。劳动者工作时间跨越《劳动合同法》实施之日,依法计算的工作年限超过十二年的,经济补偿金最多支付12个月工资。/ y. P) D i& m; y5 Y: f, Q8 ~/ r& |
. R# p- I: `! y B' W四、经济补偿金计算基数汇总(应得工资)) M* M' e3 N- H+ y' j+ @
7 a T) R( X. l8 x3 z8 A8 x# ?
第二十七条 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资。 , w3 {' K2 a- o. _" }' a; y, P) Y& W( i' _7 C
♢ 包含加班费的地区: % s6 C2 Z" n& `/ M" _7 @1 ]+ N5 d/ f! y
杭州:包含加班费# r E) c( k/ t, }$ l0 \4 s
% p- P& a; w5 O& U3 s4 a. m+ g杭州市中级人民法院民事审判第一庭关于印发 《杭州地区法院审理劳动争议案件若干实务问题的处理意见(试行)》 二OO九年七月二日 & U' q L6 n( j2 M% g7 B: C- l1 D/ c9 W! `1 } X3 I7 }3 m
第十四条 劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资水平应按照劳动者每月应发工资数额计算。个人应负担而由用人单位代扣代缴的个人所得税、社会保险费等不予扣除。加班工资等不固定的收入不予扣除。 * o% J% R( E7 [8 D8 N 6 i8 A% u! i( e; Y& h北京:包含加班费0 _8 @, U3 V9 a' a4 X& J9 G2 C+ t; K
, C, `( @( B- D1 P; E
《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》 / m! T% @! U/ U/ m, b4 B: X' o $ C. n; i# c* Z0 y& M21、(4)在计算劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资时,应当包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。其中包括正常工作时间的工资,还包括劳动者延长工作时间的加班费。劳动者应得的年终奖或年终双薪,计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。《劳动合同法》第四十七条规定的计算经济补偿的月工资标准应依照《劳动合同法实施条例》第二十七条规定予以确定;《劳动合同法实施条例》第二十七条中的“应得工资”包含由个人缴纳的社会保险和住房公积金以及所得税。" . J. G- o: C- Z8 E/ U, B4 h. x 3 v/ Y I" g' u6 E# ^# K劳动部规定: ! r, H y/ h) L# N5 x ! |* D8 L$ ?6 p: M9 t/ R原劳动部《关于贯彻<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第53条规定:劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。$ b6 l0 j- _% p' u# W. ^
# G3 D' ?0 ]; ?& K' J. \. h: c深圳:包含加班费8 u1 k# H7 o& D G
H4 C+ N6 T, v% a" C/ w0 |《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》(2015年9月2日) & y% n7 ~: E- I+ w6 ] ^5 g8 m |7 b6 C
九十七、在计算经济补偿或赔偿金时,劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资,除包括正常工作时间的工资外,还包括劳动者的加班工资。劳动者已领取的年终奖或年终双薪,计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。用人单位因未在用工之日起一个月内签订劳动合同而按月向劳动者支付的二倍工资,其中加付的一倍工资不纳入经济补偿或赔偿金的计算基数# b7 K( F: E! u$ N3 s% l
+ t' M' W' n* Y- Z+ h% U& d
江苏:包含加班费) ^8 }2 ` Z) e: T. t
* v9 n9 {6 P( m
《关于印发江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要的通知》(苏劳人仲委[2017]1号) 5 \* D, {8 Z; [9 H7 I9 |7 X ! c# \: q5 o! l. o, t# t第十条 经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资,是否包含加班工资、年终奖或季度奖? 6 q, b6 O/ Z# {. x% n5 U- y# X& c, @" `+ H: r. L
劳动者在解除或终止劳动合同前十二个月内的加班工资、年终奖、季度奖应当作为计算平均工资内容。但年终奖、季度奖应当分摊计算至相应的月份,分摊计算后,如果不在劳动合同解除或终止前十二个月内的,不宜作为计发数额。; f/ D* J& _0 d
" l! f! h* X Y' ^" x% b+ t
♢ 不包含加班费地区:. e1 y* Z: f( c
6 N. r5 ?% N' e/ I
四川:不包含加班费 # {5 ]+ F% E; I1 {5 r. v q* w/ L/ o3 X1 j- z0 L* s. n
《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发〈关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答〉的通知》(川高法民一〔2016〕1号) ! j" f0 _% ?/ l* { $ {5 C/ \5 d% Z% o+ e第29条《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算,即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额,但不应包括:﹙一﹚加班工资;(二)非常规性奖金、津补贴、福利。, C/ L. F5 T, F. b8 U
4 F+ J% ~. Z! Q6 C) \: |上海:不包含加班费! k5 R1 R5 z( e' {
! U3 x' |! P2 i4 U. {, I. v
《上海高院民事法律适用问答》(2013年第1期) p: v6 H" F% O: g. |* Z5 Z4 q& R! f# i6 L F
五、关于劳动争议案件中确定经济补偿金计算基数时是否需要将加班工资包括在内的问题 2 g6 W7 R6 r4 `. ~# Q3 [/ O) C
有的法院反映,一些用人单位加班已成为常态,劳动者的劳动报酬一般由最低工资和加班费组成,如在确定经济补偿金计算基数时不将加班费计算在内,则可能导致用人单位支付的经济补偿金过低的问题。我们认为: 5 [7 O, s* H* h! q$ \% s 2 }; d' j* ^3 O6 c2 U2 t第一、经济补偿从性质上看系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后,为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿,故经济补偿金应以劳动者的正常工作时间工资为计算基数。. o5 y; d6 b+ z1 e1 g/ }: d; O* U