, o2 ^8 I8 ~( y2 R审理法院:福建省厦门市中级人民法院 * H& P& {0 `6 r( b0 ~% Y# G8 h/ G9 ~0 m; |! Z
专家观点 : o/ }( p: R, G( b4 e* g2 u) K4 _1 Z/ A( D
1、物业管理违反安全保障义务的侵权责任, [' ^' B# o' t3 p4 P1 v
1 B% H+ p, p/ U) }物业服务企业未能履行物业服务合同的约定,导致业主人身、财产安全受到损害的,应当依法承担相应的法律责任。这种责任,就是侵权行为法上的违反安全保障义务的侵权责任。0 W, U" b! w4 W- K3 e
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这个责任的义务来源,有两个方面:第一是物业服务合同的约定。在物业服务合同中,对于物业服务企业对业主的人身安全和财产安全的保障,应当作出明确的约定。这种保护义务是约定的义务。第二是《消费者权益保护法》第十八条规定的经营者对消费者的安全保障义务。这种保护义务是法定的义务。因此,物业服务企业对业主的安全保障义务,既是合同义务,也是法定义务,是两种义务的竞合。在发生纠纷的时候,受害人可以依据自己的意愿,选择合同义务还是法定义务作为物业承担责任的依据。 n8 c* z$ m8 D& l! U$ |, W9 x! h) ]( `/ A
物业管理违反安全保障义务的侵权责任,有三种形式:(1)在硬件管理上违反安全保障义务。这就是在服务设施、建筑物管理方面,没有尽到安全保障义务,造成业主人身损害或者财产损害的,应当承担侵权责任或者违约责任。(2)在软件管理上未尽安全保障义务。这是物业管理人员由于素质不够,或者不尽职责,未尽安全保障义务,造成业主人身损害或者财产损害的侵权责任或者违约责任。例如,《物业管理条例》第四十七条规定:“保安人员在维护物业管理区域内的公共秩序时,应当履行职责,不得侵害公民的合法权益。”如果保安人员在履行职责之中侵害了业主的合法权益,构成侵权责任。(3)物业服务企业对制止违法犯罪行为未尽安全保障义务。在对违法犯罪分子对业主实施侵害中,物业服务企业未尽安全保障义务,不能有效制止或者防范非法侵害,使业主遭受人身损害或者财产损失的,应当承担补充的赔偿责任。0 u2 _- E# U1 X. q8 U2 n+ \
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在这三种责任中,前两种是物业服务企业自己的责任,其性质,既是违约责任,也是侵权责任,是侵权责任和违约责任的竞合。对此,应当适用《合同法》第一百二十二条的规定,由受害人选择哪种责任起诉,选择之后,另一个请求权消灭。后一种责任是补充责任,是侵权责任的补充责任。这就是,造成业主人身损害或者财产损害的直接责任人,是违法犯罪分子,是侵权行为人,对此,应当承担全部的侵权责任。物业服务企业承担的是补充责任,原则上,由侵权行为人承担责任,侵权行为人承担责任不能或者不足,再由补充责任人承担补充赔偿责任。在补充责任人承担补充责任之后,在理论上,有权向直接侵害人追偿。 : o$ A5 Z# F- L' W$ G* l" N 5 l `: U6 t) ?" w2 g(摘自《最高人民法院<审理物业服务纠纷案件司法解释>理解与适用》,杨立新主编,法律出版社2009年出版)0 R, ~, S& K% q6 P# |7 h
/ a Q7 y3 @, L% y& _. k2.因车辆被盗而引发的业主与物业公司之间的纠纷,是合同之债而非侵权之债- W; d8 U% Q& W
9 [& W6 c8 x7 x1 ]0 w车辆被盗的纠纷尽管具体情况有所不同,但其共同的事实有:当事人之间即业主与物业公司之间存在合同关系,常被称为物业服务合同或者前期物业服务合同,而且一方提供服务,另一方支付报酬,因而是双务、有偿的合同;车辆被盗后业主如果要求物业公司承担责任,即使约定不清,也一定是合同约定的责任,即违约赔偿责任,而不可能是法律规定的责任;丢车的业主与物业公司之间都是特定的,具有相对性,被损害的权利也具有相对性;从损害后果来看,无疑都是财产性质的。所以物业公司与丢车的业主之间的纠纷无论定性、审理和判决,都应当按照合同法的原则和规定进行。因此,因车辆被盗而引发的业主与物业公司之间的纠纷,是合同之债而非侵权之债。6 J! y& u8 E0 N% ]; _1 l
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(摘自杨美香、张俊峰、任爱娟:《王亚蕾诉东营海通物业服务有限责任公司物业服务合同纠纷案》,载《<中国审判案例要览>2010年民事审判案例卷》,中国人民大学出版社2011年出版)6 X( @( v/ d2 Y' T- o4 v/ A
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3.对物业服务企业违约行为的认定% Y8 g% u$ H0 `
+ {0 r) N4 C' x4 `5 J% M( H8 H7 _5 r物业服务企业在物业服务管理活动中,主要违约行为有:(1)物业服务企业未按服务合同规定的内容或违反合同要求向住户提供服务;(2)未按服务合同约定对物业设施等进行维修、养护;(3)物业服务企业就业主受到的人身和财产损害未能履行物业服务合同的约定而存在的违约行为。1 ` l4 p. N0 ` e/ X
6 r6 U( M- w e( |, X“未能履行”,包括根本不履行和不完全履行。根据《合同法》的规定,物业服务企业根本不履行合同义务和不完全履行合同义务的,均应承担违约责任。但是由于物业服务管理的内容涉及面广,在实践中认定违约行为相对比较复杂。如在相对封闭式管理的住宅小区,某业主存放在车库中的车辆被盗;小偷进入业主家中盗窃或伤人等,从而发生的纠纷很多。 G5 W8 y; L0 O A) D3 M