" l2 W: r. D, v, T 3、被告人积极赔偿受害人,并取得了受害人的谅解。 . F& K* L3 Z5 C+ V+ w, L4 P( x G+ |, }; O; U
被告人到案后,经家人积极主动的向被害人及被害人的监护人进行了赔礼道歉,并积极主动的向受害人支付了2万多元的精神损害抚慰金,并取得了受害人及其家属的谅解,受害人的监护人也请求法院轻判被告人。 ) r/ p. @+ Y$ l , j0 `3 e, G4 z* t. S 4、被告人系偶犯、初犯。 # E% s1 Y7 m: n* @: q% U, r9 ]4 p& h' v% K- k' c; g& F5 Z1 g
被告人在此之前一直是守法公民,从未因违法乱纪而受过行政或刑事处罚,系初犯;又因酒后乱性、一时冲动而做出的不冷静的犯罪行为,系偶犯。 6 _* Z L. o- i 5 y2 G ~9 Q8 f1 p+ | 5、被告人主观恶性浅、社会危害性相对小。 ' F+ Y0 f0 Z- U3 ?% B8 f' w% b9 V( B5 c8 P
因本案被告人酒后失德、偶然犯罪,事后深刻悔罪、并愿痛改前非,并主动请求家人给受害人赔礼道歉、取得谅解;最大程度的减少社会负面影响。由此可见,本案中被告人的犯罪行为还是有别于其他普通的性侵犯罪,其主观恶性浅,社会危害性小。' ?% P5 E% [2 d
( G. H) u7 P' K$ @/ g 二、关于量刑意见 ) i4 ^7 g% I, I- M * c9 _2 b4 N$ K, T7 Y5 Z9 ~ 根据《刑法》及最高人民法院量刑指导意见及山东省高院的实施细则等相关规定,对本案被告人XXX的刑罚可以适用缓刑。 ) p2 Q; B8 C1 k& |5 k" h6 s C% u- x: d8 x. \5 b; v) y8 U 1、被告人的基准刑期应在一年以内。 , _: I+ M6 f) F3 X5 M( p( v & P- T' m, H6 ^+ R! D 最高人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》(2009年6月1日在试点法院推广版本)第12条规定“非数额型一般典型犯罪,以法定刑中段略下为量刑基准。法定刑仅为两个刑种的,以两个刑种的结合点为量刑基准(不同刑种的结合点,合议庭或独任庭可根据案情选择适用)”。 第111条规定 “猥亵儿童的,基准刑为有期徒刑一年,每增加一次,刑期增加六个月。造成轻微伤的重处10%。”第112条规定 “按本节规定对个案量刑时,合议庭(独任庭)根据人身危险性、社会危害性综合量刑要素考虑,依第一百零九条量刑时,可行使六个月以内的自由裁量权;依第一百一十条量刑时,可行使一年以内的自由裁量权。” 4 ~8 O G# k& @# f3 P! x3 t$ b( T$ @) |) Y6 |
由此可以看出,即使上诉人人身危险性和社会危害性大,对刘某的量刑最高也不应当超过12个月。况且,现有证据显示,上诉人自案发后一直悔罪,一直请求被害人亲属的原谅,并且对被害人亲属的殴打做到了打不还手,骂不还口,这些都说明上诉人的人身危害性和社会危害性都较小。辩护人认为即使按刑事案件处理,在6-12个月期间内量刑较为合理。 ' }+ K0 Y/ F( o; t- W n1 A + h0 _6 \. _# Q 辩护人注意到,最高人民法院的上述意见自2009年6月1日起仅在试点法院施行,但辩护人认为该意见仍然对全国各级法院都有重要的指导意义,各级法院均应当参照上述原则进行量刑。0 ^; F7 R& y& v j8 R9 d
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2、建议人民法院对上诉人适用缓刑。 : g) M$ }6 D5 @7 E" { y( r" ]9 N& b% b% v8 L& X
《刑法》第72条规定:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以量处缓刑。$ s- u& i. y( C& {+ M) b) G
2 a! m1 H* u: t2 U 结合我国刑法的惩罚与预防犯罪的立法目的、宽严相济的刑事政策,及本案仅侵犯了受害人的经济利益,未造成严重的社会影响,社会危害性较小。再结合《人民法院量刑指导意见(试行)》、《山东省高级人民法院<人民法院量刑指导意见(试行)>实施细则》第四大项缓刑适用意见的规定,因被告系初犯、偶犯,且系民间纠纷引起的危害不大的犯罪,依法可以适用缓刑。另外,对其适用缓刑不致于危害社会符合刑法关于缓刑适用的规定,同时更利于教育被告人,使其立志改过自新。 : @- k3 b$ O" S2 \0 ]) P4 U% B( [/ o" f0 \% C
综上,根据我国《刑法》宽严相济的刑事原则及2010年最高人民法院《量刑指导意见》、山东省高院的《实施细则》的规定对被告人可以判处9个月以下有期徒刑并适用缓刑,以给其改过自新、回报社会的机会。 o, r6 T1 n( N6 ^ * N a+ ~- E" p4 y7 f8 e 以上辩护意见,请法庭在量刑处罚时予以充分考虑! - f# ~4 ]2 t( T; S9 l % |$ K& d5 s$ `- u% j+ y) a 辩护人:王涛 山东敬人律师事务所执业律师' o& `" {/ Z$ K, J9 |% c, g1 a
6 I5 K3 O n+ i! j2 U% p 2020年2月17日 " H, D+ B, T, W; n$ y9 ]+ Z, E8 n